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法律的生命不仅在于逻辑，也在于生活。刑法需要解释，但你不能大脑里只有法条文字和汉语词典，还必须心中永远充满正义，在刑法规范和生活事实之间寻找正义、实现正义。

即便是对犯罪人，也只能根据刑法的规定对其进行处罚，不能超出刑法规定的范围

第三，当新法规定的主刑有利于被告人，但是附加刑不利于被告人，或者有相反的情况时，应该如何处理？比如，甲在《刑法修正案（九）》生效之前贪污了4万元，在《刑法修正案（九）》生效之后接受审判。按照行为发生时的条文，应该适用“一年以上七年以下有期徒刑”的法定刑，但根据新的条文，应当适用“三年以下有期徒刑或者拘役”的法定刑。如果按照从旧兼从轻的原则，应当适用新法的规定。但问题是，新法还增加了“并处罚金”的不利规定。那对甲能不能适用“并处罚金”这条不利规定呢？我的看法是不应该分开考虑主刑和附加刑，而应当整体判断法定刑的轻重。只要新条文规定的法定刑整体较轻，就要适用新条文。既然新条文规定了并处罚金，那么，在适用新条文时就应该对甲并处罚金。当然如果一审是按旧条文判的，没有判处罚金，二审法官适用新条文时如果维持了原判主刑，就必须遵守上诉不加刑的原则，不能判处罚金。

第五，必须存在现实的承诺。

比如，男子答应女子，如果女子和他谈恋爱，他就帮女子偿还2万元的欠款。两人交往一段时间后，女子在某天转走了男子支付宝账户中的2万元钱并离开了男子。女子的行为仍然成立盗窃罪，因为在转走男子2万元钱的时候，女子并没有得到男子现实的承诺。

总结一下，如果行为人不可避免地会产生违法性认识错误，这时能够阻却责任，其行为不构成犯罪；如果行为人具有违法性认识错误的避免可能性，这时即便产生了违法性认识错误，也不能阻却责任，仍然可能成立犯罪。

如果行为人因为弄错了《野生动物保***》对这只鸟的分类而误以为买的是一只普通的鸟，那么，应当将其行为认定为事实认识错误，行为人没有犯罪故意。

如果行为人知道这只鸟可能是珍稀的野生动物，但误以为自己的行为不违反《野生动物保***》，那么，虽然他有法律认识错误，但应当认为他具有违法性认识可能性，其行为构成犯罪。

一般来说，只要行为人认识到自己捕获或收购的鸟不是普通的鸟，就能认定他具有犯罪故意，也能认定他具有违法性认识的可能性，因而构成犯罪。

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